Что должно включать Operating Agreement

Операционное соглашение — это письменный договор между владельцами LLC. Оно задает правила того, как будет работать LLC. Во многих штатах его не требуется подавать в государственные органы, но это не значит, что на практике оно необязательно. Часто это один из самых важных документов, которые будет иметь ваш бизнес.

Ваше операционное соглашение отличается от устава об учреждении (articles of organization) — кратких документов о создании компании, которые подаются в штат, чтобы создать LLC. Устав об учреждении обычно содержит базовые сведения вроде названия LLC, адреса и зарегистрированного агента — лица или компании, уполномоченных получать официальные юридические и государственные документы для бизнеса.

Операционное соглашение важно потому, что оно может помочь предотвратить недопонимания еще до того, как они перерастут в дорогостоящие споры. Банки, инвесторы, бухгалтеры и юристы могут попросить показать его. Если у вашей LLC несколько владельцев, особенно важно зафиксировать договоренности письменно на раннем этапе, пока все находятся на одной волне.

Без четкого операционного соглашения вашу LLC могут регулировать в основном правила «по умолчанию» вашего штата. Эти правила могут не совпадать с тем, чего на самом деле хотят владельцы. Например, закон штата может предусматривать равные права голоса даже тогда, когда один владелец вложил гораздо больше денег, или он может не предлагать практичный порядок для владельца, который хочет выйти.

Если вы все еще создаете компанию, связанные материалы могут помочь: Как создать LLC в США и LLC vs. Corporation: что выбрать.

Начните с основ. В соглашении должны быть указаны каждый владелец, который в LLC обычно называется участником (member), и доля участия (процент владения) или единицы владения каждого лица. Если у одного владельца 60%, а у другого 40%, напишите это прямо. Не полагайтесь на память или случайные сообщения.

Также соглашение должно объяснять, что каждый участник внес в бизнес. Вклад может быть:

• денежные средства
• оборудование
• товарно-материальные запасы (inventory)
• интеллектуальная собственность
• услуги — если это разрешено и корректно описано
• обещание внести больше позже

Будьте конкретны. Если один человек вносит 50 000 долларов, а другой — грузовик примерно за 20 000 долларов плюс продолжающуюся работу по продажам, соглашение должно это описать ясно. Неопределенные формулировки создают проблемы позже.

В соглашении также должно быть указано, нужно ли участникам в будущем делать дополнительные вклады. Если бизнесу потребуется больше денег через шесть месяцев, все ли владельцы обязаны внести больше средств или это необязательно? Если один владелец не может или не хочет делать вклад — что тогда происходит с его долей?

Этот раздел также должен затрагивать новых участников. Может ли LLC принять нового участника? Если да, то кто должен это одобрить и какие документы нужно подписать? Многие споры начинаются тогда, когда основатель небрежно обещает будущую долю сотруднику, родственнику или раннему помощнику без письменного порядка.

Если ваши основатели еще не зафиксировали эти пункты, юрист может помочь оформить условия в более чистую «договоренность основателей». См. Партнерские и соглашения с основателями для такого рода юридической помощи или получите подбор с лицензированным юристом. FoundryCounsel — это не юридическая фирма и не оказывает юридических консультаций.

Ваше операционное соглашение должно говорить, как управляется LLC. Многие LLC — управляемые участниками (member-managed), то есть владельцы напрямую ведут бизнес. Другие — управляемые менеджерами (manager-managed), то есть владельцы назначают одного или нескольких менеджеров для ведения повседневной деятельности.

Это звучит просто, но влияет на реальные бизнес-решения. Кто может подписывать договор аренды? Кто может нанимать персонал? Кто может открыть банковский счет? Кто может одобрить крупную покупку? В соглашении нужно разделить рутинные решения и решения стратегического уровня.

Практичное соглашение обычно охватывает:

• кто имеет полномочия действовать от имени LLC
• может ли один человек связывать LLC контрактами
• какие решения требуют простого большинства при голосовании
• какие решения требуют единогласного одобрения
• как созываются собрания и как они документируются
• могут ли участники голосовать по электронной почте или посредством письменного согласия

Крупные решения часто заслуживают более высокого порога одобрения. Примеры могут включать:

• привлечение существенных долгов
• принятие нового участника
• изменение долей владения
• продажу крупных бизнес-активов
• слияние с другой компанией
• прекращение (ликвидацию) LLC

Также вам следует включить процедуру разрешения «тупика» (deadlock), если есть два владельца с соотношением 50/50. «Тупик» — это ситуация равенства, которая не позволяет принять решение. Если оба владельца должны согласиться и не могут — бизнес может фактически «замереть». Соглашение может предусматривать медиацию, нейтрального арбитра для ограниченных вопросов, или процедуру выкупа доли.

Если ваша LLC будет подписывать договоры с клиентами или поставщиками, также разумно пересмотреть базовую структуру ваших контрактов. См. Контракты и соглашения — там перечислены типы юридических услуг, которые владельцы часто используют.

Хорошее операционное соглашение должно объяснять, как деньги проходят через бизнес. Это включает прибыль, убытки, распределения (distributions), компенсации (reimbursements) и ведение бухгалтерского учета.

Прибыль и убытки — это результаты бизнеса для целей учета и налогообложения. Они не всегда совпадают с тем, какие деньги фактически были выплачены. Распределения — это выплаты денег компании владельцам.

В соглашении должно быть указано:

• как распределяется прибыль и убытки между участниками
• совпадают ли такие распределения с долями владения или следуют другой формуле
• когда могут делаться распределения
• обязана ли LLC держать денежный резерв до того, как делать распределения
• можно ли компенсировать участникам утвержденные расходы бизнеса
• есть ли гарантированные выплаты или компенсация за управление для какого-либо участника

Это также то место, где часто затрагивается налоговый режим. По умолчанию многие LLC с одним участником облагаются налогами как индивидуальные предприниматели (sole proprietorships), а многие LLC с несколькими участниками — как партнерства (partnerships). Некоторые LLC выбирают налогообложение как S-corp (корпорация S), или S corporation — это налоговый статус, который может позволить соответствующему требованиям бизнесу разделять доходы владельцев между зарплатой и распределениями. Другие выбирают налогообложение как C-corp (корпорация C), или C corporation — стандартная корпоративная система налогообложения, при которой сама компания платит налог на прибыль. Налоговые выборы могут влиять на зарплатные выплаты (payroll), налог на самозанятость, ведение учета и компенсацию владельцу.

Поскольку налоговые вопросы технические, используйте своего бухгалтера и подтвердите любые правила подачи в IRS.gov. Если вам нужен федеральный идентификатор налогоплательщика, EIN — это идентификационный номер работодателя (Employer Identification Number), который выдает IRS для целей налогообложения и банковских операций. Подробнее можно узнать здесь: Что такое EIN и как его получить.

Соглашение также должно требовать хорошего ведения документов. В нем можно указать, кто ведет книги учета, где хранятся записи и какую финансовую информацию участники могут просматривать. Чистые, аккуратные записи уменьшают количество споров и значительно упрощают подачу налоговой отчетности, получение финансирования и due diligence (проверку).

Многие владельцы сосредотачиваются на старте бизнеса и избегают разговоров о том, чем все может закончиться. Это понятно, но именно здесь операционные соглашения часто оказываются наиболее важными.

Ваше соглашение должно описывать, что происходит, если участник:

• хочет выйти добровольно
• умирает
• становится нетрудоспособным или не может работать
• разводится
• подает на банкротство
• пытается передать долю другому лицу
• серьезно причиняет вред бизнесу или нарушает обязанности

Одна из распространенных защит — ограничение на передачу. Это означает, что владелец не может свободно продать или подарить свою долю в LLC, не следуя правилам, прописанным в соглашении. Существующие владельцы часто хотят право преимущественной покупки (right of first refusal) — то есть получить первую возможность купить долю выбывающего владельца до того, как ее продадут постороннему.

Соглашение также должно объяснить, как будет определяться цена выкупа. Это может зависеть от оценки (appraisal), формулы оценки (valuation formula), фиксированной суммы с ежегодной корректировкой или другого метода. Ни один метод не идеален, но наличие заранее определенного способа обычно лучше, чем спорить о цене по ходу конфликта.

Вам также может понадобиться процедура разрешения споров. Она может включать переговоры, медиацию, арбитраж или суд. Юрист может объяснить компромиссы. Арбитраж — это частная процедура, где нейтральный решающий орган разрешает спор вне суда. Медиация — это организованное обсуждение урегулирования, где нейтральный медиатор помогает сторонам попытаться прийти к соглашению.

Если ваш бизнес использует и другие договоры, вы можете встретить NDA (NDA, соглашение о неразглашении), или договор о неразглашении — это контракт, помогающий защитить конфиденциальную информацию; MSA (MSA, генеральное соглашение об оказании услуг), или master services agreement — «рамочное» соглашение для постоянных услуг; либо DBA (DBA, ведение бизнеса под именем) — имя бизнеса, используемое публично и отличающееся от юридического названия компании. Эти документы выполняют разные задачи по сравнению с операционным соглашением, но часто «стыкуются» друг с другом в растущем бизнесе.

Полезное операционное соглашение должно соответствовать тому, как ваш бизнес реально ведется. Оно должно быть достаточно конкретным, чтобы направлять решения, но не настолько жестким, чтобы нормальная работа бизнеса стала невозможной.

Практичный процесс подготовки текста выглядит так:

1. Составьте список всех владельцев и вклад каждого.
2. Решите, будет ли LLC управляться участниками или менеджерами.
3. Разделите рутинные решения и решения более высокого уровня.
4. Выберите пороги голосования для каждой категории.
5. Установите правила по прибыли, распределениям, компенсациям и документам.
6. Добавьте ограничения на передачу долей и процедуру выкупа.
7. Охватите смерть, нетрудоспособность, «тупик» и прекращение деятельности (ликвидацию).
8. Проверьте правила, характерные для вашего штата: в вашем офисе государственного секретаря, для налогов — IRS.gov, а для юридической проверки — лицензированного юриста.

Вот простой обобщенный пример. Двое друзей создают LLC по импорту продуктов питания. Один вкладывает 80 000 долларов и управляет отношениями с поставщиками. Другой вкладывает 20 000 долларов и ведет продажи на местном уровне. Если они пропустят операционное соглашение, позже они могут не согласиться по вопросам права голоса, зарплаты и того, что делать, если один захочет выйти. Письменное соглашение может сказать, что одно крупное решение требует обоих голосов, повседневные покупки на сумму в пределах установленного лимита может одобрить любой менеджер, прибыль делится 70/30, а любой выбывающий владелец сначала должен предложить свою долю другому владельцу.

Значение имеет закон штата. Некоторые штаты более гибкие, чем другие, в том, что ваше операционное соглашение может изменить. Поэтому важны официальные источники. Правила создания и подачи обычно обрабатываются через офис государственного секретаря. Налоговые правила относятся к IRS.gov. Если задействованы брендирование или товарные знаки (trademarks), проверьте USPTO.gov. Для решений по юридическому оформлению используйте лицензированного бизнес-юриста.

Если вы хотите помощь с поиском, раздел Как это работает объясняет процесс, а получите подбор может связать вас с лицензированным юристом. FoundryCounsel — это бесплатный сервис подбора для владельцев бизнеса, а не юридическая фирма.

Некоторые владельцы начинают с шаблона, а затем просят юриста проверить и доработать его. Другие просят юриста составить соглашение с самого начала. Правильный путь зависит от количества владельцев, суммы вовлеченных средств и того, насколько необычна сделка.

Простые LLC с одним владельцем обычно требуют меньших затрат на подготовку, потому что меньше вопросов для переговоров. LLC с несколькими владельцами обычно обходятся дороже, потому что юристу нужно внимательнее проработать вопросы о владении, контроле, деньгах, выходе и специальных правилах штата.

В качестве общего образовательного замечания: юридические сборы по бизнес-вопросам часто устанавливаются как фиксированная плата (flat fee) за такой проект, но диапазон зависит от штата, конкретного юриста и сложности. Базовый обзор или подготовка операционного соглашения может попасть в диапазон фиксированной платы, зависящий от штата: от нескольких сотен долларов до нескольких тысяч. Эти диапазоны — не котировки.

Обычно имеет смысл обратиться за юридической помощью, если:

• у вас два или более владельцев
• владельцы вносят разные суммы денег или разный объем труда
• один владелец будет управлять бизнесом, а остальные — пассивными участниками
• LLC ожидает привлекать деньги или позже допускать новых владельцев
• бизнес владеет ценной интеллектуальной собственностью
• владельцы хотят индивидуальные правила выкупа или голосования
• есть любые опасения по поводу будущих споров

Подробнее о диапазонах юридических гонораров можно узнать здесь: Сколько стоит бизнес-юрист. Если вы хотите помощь в поиске подходящего типа юриста, начните с раздела Услуги, Создание бизнес-организации или Помощь.